Защита компьютерной программы: правовые аспекты и практические рекомендации

Как выбрать договор на создание программного обеспечения

Заказчики не всегда понимают отличие между договорами на создание программного обеспечения. Обычно для оформления заказа на разработку программных продуктов используются договор возмездного оказания услуг, договор подряда либо договор авторского заказа (авторский договор).

Договор на услуги в принципе не подходит на данную роль, поскольку его предметом выступает осуществление определенной деятельности, а не создание определенного объекта и передача на него прав. Услуги по определению реализуются и потребляются в процессе их оказания и не имеют материального выражения. Безусловно, в результате оказания услуг может создаваться в том числе программное обеспечение, но такая деятельность является вторичной и, соответственно, права заказчика на такое ПО не защищаются должным образом по договору возмездного оказания услуг.

В отличие от договора на услуги возможность использования для разработки программного обеспечения договора подряда прямо предусмотрена в ст.1296 ГК РФ. Предметом такого договора является выполнение по заданию заказчика определенных работ по созданию конкретного ПО. Результатом работ, в отличие от услуг, всегда выступает определенный материальный объект. В рассматриваемом случае таким результатом является программное обеспечение с необходимыми заказчику характеристиками.

Таким образом, договор подряда на создание ПО в первую очередь направлен на разработку такого ПО в строгом соответствии с требованиями заказчика, изложенными в технической документации, и его последующую передачу заказчику. Здесь исполнитель сориентирован именно на результат, а не осуществление деятельности. Помимо этого, т.к. договор подряда направлен на передачу разработанного ПО заказчику, одновременно с ним заказчику переходит исключительное право на заказное ПО, как результат интеллектуальной деятельности, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Договор авторского заказа также может использоваться для создания программного обеспечения. Однако в отличие от договора подряда на разработку ПО, авторский договор заключается непосредственно с автором, т.е. физическим лицом.Поскольку автор как человек, творческим трудом которого создается программное обеспечение, традиционно считается более слабой стороной в сделке, нежели заказчик, законодательство предоставляет ему ряд преимуществ (см. ст.1288 – 1290 ГК РФ). В частности, по договору авторского заказа права на ПО не переходят автоматически к заказчику, а сохраняются у автора. Поэтому положения о передаче прав на ПО в полном объеме необходимо прямо включать в договор авторского заказа.

Однако это не означает, что в случае работы с программистом-фрилансером лучше заключать договор подряда. Напротив, такой договор может быть оспорен, т.к. в законе для оформления отношений с автором прямо предусмотрен иной договор, который изначально предоставляет заказчику меньше преимуществ.

Таким образом, при выборе конструкции договора необходимо обращать внимание на то, что является непосредственным предметом заказа и кто выступает на стороне исполнителя. Если предмет заказа – конкретное программное обеспечение, договор на услуги не подходит, т.к

последний направлен на деятельность определенного рода, в которой результат имеет вторичную роль. Если исполнителем по договору выступает физическое лицо (автор), то следует заключать договор авторского заказа.

При заказе ПО в сторонней организации или у ИП с сотрудниками, оформляется договор заказной разработки подрядного типа (ст.1296 ГК РФ). При этом необходимо помнить, что подрядчик по такому договору должен обеспечить переход исключительных прав от авторов.

Готовое решение для вашего бизнеса

Пакет для разработки ПО
Полный набор документов для безопасной разработки ПО. Защитит вас в отношениях с разработчиками, заказчиками, фрилансерами и штатными программистами.
Ознакомиться с решением

Проблемы защиты интеллектуальной собственности в IT-индустрии

Проблемы защиты интеллектуальной собственности в IT-индустрии могут быть вызваны различными факторами

В данном секторе важно обеспечить эффективную защиту авторских прав и интеллектуальной собственности, чтобы способствовать инновационному развитию и конкурентоспособности компаний. Вот некоторые из основных проблем, с которыми сталкиваются владельцы интеллектуальной собственности в IT-индустрии:

• Пиратство программного обеспечения: незаконное копирование и распространение программного обеспечения является серьезной проблемой в IT-индустрии. Это не только приводит к потере доходов для владельцев, но и может нанести ущерб их репутации.
• Нарушение авторских прав: многие разработчики и дизайнеры сталкиваются с проблемой кражи и использования их интеллектуальной собственности без разрешения. Это может затруднить инновационный процесс и уменьшить мотивацию для создания новых продуктов и решений.
• Патентные споры: в IT-индустрии часто возникают споры по поводу нарушения патентов. Это может привести к длительным судебным процессам и значительным затратам на защиту прав.
• Недостаточная правовая защита: в некоторых странах законодательство в области интеллектуальной собственности может быть недостаточно развитым или неэффективным. Это создает проблемы для владельцев прав и ограничивает их возможности в защите своей интеллектуальной собственности.
• Угрозы кибербезопасности: с ростом цифровизации IT-индустрии возникают новые угрозы безопасности и конфиденциальности данных. Несанкционированный доступ к интеллектуальной собственности может привести к ее утечке или использованию вредоносными целями.

Для решения этих проблем необходимо развивать эффективные механизмы защиты интеллектуальной собственности, сотрудничать с правоохранительными органами и законодательством, а также повышать осведомленность о важности защиты прав в IT-индустрии

Этапы процедуры

Регистрация проходит по следующим этапам:

• подготовка к процедуре – разработка и описание товарного знака, проверка на предмет уникальности. Насколько знак уникален, можно узнать в сервисе онлайн-проверки товарного знака.
• оформление заявки на регистрацию – в документе указывается описание логотипа или товарного знака, а также их отдельных элементов; фиксируется перечень классов товаров и услуг, для которых осуществляется патентование и т.д.;
• подача заявки по установленному образцу в ФИПС;
• проведение формальной экспертизы и направление заявителю уведомления о ее положительном завершении. Срок – один месяц;
• проведение экспертизы по существу, в ходе которой объекты изучаются на предмет уникальности через единый реестр Роспатента. Срок может составить до одного года;
• принятие положительного решения о выдаче свидетельства;
• регистрация с внесением сведений в реестр Роспатента;
• заключительная стадия – выдача свидетельства.

Что такое программа для ЭВМ с точки зрения права?

В соответствии со ст.1261 Гражданского кодекса РФ, программа для ЭВМ – это представленная в объективной форме совокупность данных и команд, предназначенных для функционирования компьютерных устройств в целях получения определенного результата. Программы для ЭВМ являются объектами авторского права. При этом авторские права распространяются на следующие части программы для ЭВМ:

• исходный текст и объектный код;
• подготовительные материалы, полученные в процессе создания программы для ЭВМ;
• аудиовизуальные отображения, порождаемые программой, в частности, интерфейс, дизайн компьютерных игр и т.п.

Для использования вышеуказанных элементов программы для ЭВМ каким-либо способом требуется разрешение автора (правообладателя), полученное в форме лицензионного договора. Так, например, согласие автора необходимо для того, чтобы печатать изображения персонажей компьютерных игр на футболках, сувенирах и иной продукции.

Основным охраняемым элементом программы для ЭВМ является исходный текст. Он существует в языковой форме, т.е. доступен для понимания всем, кто знает соответствующий язык программирования. По этой причине среди объектов авторского права программы для ЭВМ приравнены к литературным произведениям. Этот факт объясняет многие вопросы, связанные с защитой авторских прав на программы для ЭВМ.

Подобно сюжету художественного произведения, не охраняется авторским правом алгоритм программы для ЭВМ. Алгоритм относится к области содержания, а не формы рассматриваемого объекта авторского права, поэтому является неохраноспособным. Здесь можно подробнее прочитать о форме и содержании произведения. С другой стороны, некоторые алгоритмы программ для ЭВМ могут защищаться патентом на изобретение.

2. Какие существуют права на программы для ЭВМ?

Авторские права на программы для ЭВМ совпадают с авторскими правами на другие произведения. Подробно вопрос о перечне авторских прав уже рассматривался в главе ««

Между тем, следует обратить внимание на основные моменты

Исключительное право на использование программы для ЭВМ подразумевает право автора использовать программу любыми способами и в любых формах и, соответственно, запрещать такое использование третьим лицам. Наиболее распространенные способы использования программы:

• воспроизведение, т.е. создание экземпляров программы в любой материальной форме. Воспроизведением считается и копирование программы для ЭВМ в память компьютера.
• распространение экземпляров программы путем отчуждения в какой-либо форме, в т.ч. путем продажи;
• импорт экземпляров в целях распространения. В связи с этим не допускается без согласия правообладателя ввозить экземпляры в страну в целях продажи, даже если экземпляры были приобретены за границей правомерно. Это не препятствует импорту экземпляра ПО для использования в личных целях;
• доведение до всеобщего сведения — размещение в сети Интернет;
• переработка программы для ЭВМ, в т.ч. перевод на другой язык программирования.

3.Особенности авторских прав на программы для ЭВМ.

Программы для ЭВМ характеризуются рядом особенностей.Во-первых, не допускается создание экземпляра программы для ЭВМ в личных целях. Например, купив книгу, Вы можете сделать для себя и членов семьи её копию для использования в личных целях. В отношении программы для ЭВМ допускается только изготовление копии в архивных целях. Какие-либо действия в отношении копии правомерны, если только утерян первоначальный экземпляр. Более того, при прекращении срока действия лицензионного договора архивная копия должна быть уничтожена.

Во-вторых,  в целях обеспечения технической совместимости с компьютером разрешается вносить изменения в программы для ЭВМ и исправлять явные ошибки.

В-третьих, при соблюдении следующих условий допускается декомпилировать программу для ЭВМ:

1. цель декомпиляции – обеспечить взаимодействие между разными программами;
2. декомпилируются только те части программы, которые необходимо для достижения вышеуказанной цели;
3. исходный текст не был доступен из других источников;
4. исходный текст не используются в каких-либо иных целях, в т.ч. для создания аналогичной или схожей программы.

В-четвертых, условия лицензионного договора на программы для ЭВМ могут быть изложены на экземпляре ПО. Начало использования программы признается согласием с условиями коробочной лицензии.

В-пятых, по желанию правообладателя осуществляется государственная регистрация программы для ЭВМ. О юридическом значении регистрации программы для ЭВМ подробно написано в этом разделе сайта Sum IP. Кроме того,  на этой странице описана процедура регистрации программного обеспечения, срок регистрации и сумма госпошлин.

Что делать, если кто-то украл ваш код

Если вы обнаружили, что ваша программа или база данных нелегально используется третьими лицами – не отчаивайтесь. Как уже говорилось ранее, оба этих объекта охраняются авторским правом с момента их создания. Поэтому при обнаружении нарушения вы можете подать на «пирата» в суд.

На данном этапе как раз пригодится официальный документ о депонировании: суд рассмотрит его в качестве доказательства авторства. Стоит иметь в виду, что наличие задокументированных данных о дате создания объекта учитывается судом наравне с регистрацией. Поэтому рекомендуется заранее оформлять договор с заказчиком (или автором), тщательно проработать условия перехода имущественных прав на продукт, а также получить свидетельство об официальной регистрации продукта.

А что с названиями групп и аккаунтов в соцсетсях, хештегами, русифицированными названиями (и наоборот)?

Все эти объекты появились относительно недавно и прямо законом не регулируются (откровенно говоря, и в регулировании давно появившихся доменных имен есть большие пробелы и проблемы).

Не стоит уповать на то, что в суде вам удастся подвести имеющееся регулирование под ваш случай и «ваш хештег» – точно потратите много сил, времени (и денег) без гарантии на успех.

Как разместить ИТ-решение на «Гостехе»
поддержка ит-отрасли

Поэтому совет следующий: если вы поняли, что какие-то из перечисленных объектов (например, хештег и название аккаунта) представляет ценность для бизнеса, задумайтесь об их регистрации в качестве товарного знака.

Так, например, поступил паблик MDK, количество подписчиков которого превышает 11 млн.: вот его товарный знак:

Товарный знак MDK

Обратите внимание, что удалось зарегистрировать только изобразительный знак, название паблика не прошло бы «модерацию» в Роспатенте

Судебная практика: всё решает мнение эксперта

Разберём на примере из судебной практики сложности, которые возникают при защите софта с помощью авторского права.

ООО НПП «Дейманд», изготовитель и владелец исключительного права на программу для ЭВМ «Медицинская информационная система „МедИС-Т“», предъявил иск к ООО «Медотрейд». По мнению истца, ответчик незаконно зарегистрировал на своё имя модификацию программы истца, чем нарушил его исключительное право. Истец требовал прекратить использование модифицированной программы и выплатить ему денежную компенсацию. Ответчик указал, что программа была разработана им самостоятельно, независимо от истца.

Арбитражный суд города Москвы посчитал, что истец не доказал факт незаконного использования софта, а вышестоящие суды согласились с этим выводом.

Что показала судебная экспертиза

Результаты судебной экспертизы, на которых базировалось решение Арбитражного суда, были следующими.

На основании исследования зарегистрированных в Роспатенте исходных кодов спорных программ первый эксперт пришла к выводам о том, что часть исходного кода программы ответчика, представленная на экспертизу, является самостоятельным результатом. Элементы языка программирования, особенности их синтаксиса и взаиморасположения в представленных фрагментах исходного кода уникальны и в своей совокупности не совпадают с частью исходного кода истца.

При этом эксперт отметила, что на исследование представили фрагменты исходного кода программ для ЭВМ МИС «МедИС-Т», МИС «Пациент» и МИС «Пациент 2.0», а не полные исходные тексты указанных программ, поэтому вывод распространяется лишь на часть программных кодов.

Второй эксперт пришёл к выводу, что установить факт наличия или отсутствия модификации невозможно. При этом визуальный осмотр представленных на экспертизу фрагментов исходных кодов не выявил пересечений в функциональных возможностях программных модулей и исполняемых процедурах. Невозможно достоверно измерить процентное соотношение совпадений пересекающегося кода в изучаемом фрагменте и выявить специфические особенности «почерка» автора.

Суд заключил, что для экспертизы нужно брать именно части кода программ, зарегистрированные истцом и ответчиком в Роспатенте, поскольку программа в силу своей специфики в любой момент может быть изменена работниками как истца, так и ответчика, а также третьими лицами, включая конечных пользователей программ. Это подтвердили в суде и эксперты.

В связи с этим примером из судебной практики отмечу, что до 2016 года в Роспатент можно было подать на регистрацию не более 50 страниц исходного кода, и это могло повлиять на выводы экспертизы и суда о наличии плагиата в отношении зарегистрированной программы.

Типы интеллектуальной собственности в IT-сфере

В IT-сфере существует несколько типов интеллектуальной собственности, которые играют важную роль в защите прав разработчиков и предотвращении незаконного использования их творческих работ. Рассмотрим основные виды интеллектуальной собственности в IT-индустрии:

1. Авторские права

Авторские права являются одним из основных видов интеллектуальной собственности в IT-сфере. Они позволяют авторам программного обеспечения, веб-сайтов и других творческих работ устанавливать права на свои произведения и контролировать их использование. Авторское право защищает идеи, концепции, алгоритмы, дизайн и код программ, а также тексты, изображения и другие материалы.

2. Патенты

Патенты также являются важным видом интеллектуальной собственности в IT-сфере. Они позволяют защитить новые технические решения, изобретения и процессы, которые могут быть использованы в программном обеспечении, аппаратном обеспечении и других технических разработках. Патенты обеспечивают правовую защиту и монопольное право на использование и распространение изобретений на определенный срок.

3. Товарные знаки

Товарные знаки являются важным интеллектуальным активом в IT-индустрии. Они представляют собой символы, логотипы, названия продуктов или компаний, которые отличают их от конкурентов. Товарные знаки позволяют предприятиям защищать свои бренды и предотвращать незаконное использование их товарных знаков другими компаниями.

4. Защита баз данных

Защита баз данных является важным аспектом интеллектуальной собственности в IT-сфере. Она обеспечивает правовую защиту от несанкционированного доступа, использования и распространения баз данных. Защита баз данных позволяет предотвратить копирование и незаконное использование значительных объемов информации, которые могут быть содержимым веб-сайтов, приложений и других IT-продуктов.

5. Коммерческая тайна

Коммерческая тайна является важным аспектом интеллектуальной собственности в IT-сфере. Она представляет собой конфиденциальную информацию, такую как алгоритмы, процессы, методы и технологии, которые используются в программном обеспечении и других IT-разработках

Коммерческая тайна позволяет компаниям сохранять конкурентное преимущество и предотвращать разглашение важной информации конкурентам

Каждый из этих типов интеллектуальной собственности играет важную роль в защите прав и интересов разработчиков в IT-индустрии. Понимание и соблюдение этих правил является необходимым условием для развития инноваций и процветания IT-сектора.

Работа на фрилансе

При работе на фрилансе есть ряд базовых правил, с большинством из которых разработчики-фрилансеры уже знакомы. В первую очередь речь идет о том, что все работы следует проводить после подписания договора и согласования с заказчиком технического задания (далее – ТЗ). В рамках заключенного договора ТЗ может быть выражено в иной форме, например, как заявка к договору. Соблюдение указанных условий поможет избежать лишних споров с заказчиком о корректности выполнения работы. Однако далеко не все специалисты представляют, какой именно договор им стоит заключить, и что в нем должно быть указано. 

Существуют три наиболее популярных договорных типа для работы с фрилансером:  

• договор оказания услуг;
• договор подряда;
• договор авторского заказа (одна из разновидностей подряда).

Нет смысла подробно останавливаться на каждом. Стоит лишь сказать, что для полноценной защиты прав разработчиков мы рекомендуем заключать договор авторского заказа.

Ключевую роль играет конечно не само название, а содержание договора, которое позволяет отнести договор к тому или иному типу. Чек-лист по заключению договора авторского заказа можно найти здесь.

Услуги юристов по регистрации программ для ЭВМ

Воспользуйтесь нашими услугами по регистрации и защите программного обеспечения в России на самых удобных для вас условиях:

• Вы получаете полную информацию о стоимости наших услуг до заключения договора. В договоре детально описаны все включенные услуги. Вы четко понимаете, за что платите деньги. Обозначенная в договоре цена не изменится.
• Заключить договор вы можете дистанционно из любой точки мира. Документы вам доставит бесплатно наша курьерская служба в удобное для вас время.
• Ваше участие в процессе не требуется: мы выполним все работы по доверенности, в том числе: подготовим необходимые документы и представим интересы правообладателя в Роспатенте, Минцифре, других государственных органах.
• Вы оплачиваете наши услуги удобным для вас способом.
• Вы можете рассчитывать на нашу максимальную оперативность.
• Для вашего удобства мы работаем в вечернее время, а также в выходные и праздники.
• Вы получаете бесплатно информацию о ходе процедуры по смс, e-mail и телефону. Через «Личный кабинет» вы можете контролировать процесс онлайн из любой точки мира.

Доменное имя

Начнем с простого (но важного) шага – с регистрации доменного имени. Доменное имя состоит непосредственно из имени домена и имен всех доменов, в которые он входит, разделенных точками

Регистрация доменных имен проходит по-разному и зависит от домена первого уровня.

Домены верхнего уровня с российским кодом .RU (.РФ) регистрируют регистраторы, аккредитованные Координационным центром национального домена сети Интернет (около 45 в России).

Помимо этого, регистрируются некоторые домены второго уровня – международные и российские, географические (например, msk.ru) и родовые (например, org.ru). Имена третьего и последующих уровней создаются свободно.

Поскольку доменное имя можно зарегистрировать только на одно лицо, лучше сделать это сразу на компанию, а не на ее сотрудников. В противном случае сотрудник может «уйти вместе с доменом».

Братья Богатовы: как создать стартап и влиться в крупную экосистему
бизнес-коммуникации

Также имеет смысл зарегистрировать доменное имя в качестве товарного знака, поскольку это может сделать конкурент раньше вас.

Судебная практика по таким спорам противоречива, хотя часто суды в подобных конфликтах защищают добросовестных администраторов доменов, если домены были зарегистрированы раньше товарных знаков.

Так, например, случилось в деле ЗАО «ЛАД-М». Компания ЗАО «ЛАД-М» (LAD-M) появилась в 1996 г. и впоследствии зарегистрировала товарные знаки в виде словесных обозначений «ЛАД-М» и «ЛАДМ» в 2007 г.

Когда между ними случился конфликт из-за использования доменных имен и дело дошло до суда, суд встал на сторону администратора и указал, что нарушений прав на товарные знаки нет, т.к. они использовались ответчиком до регистрации товарного знака истца.

Тем не менее, такого конфликта можно избежать, если сразу зарегистрировать доменное имя в качестве товарного знака, «не дожидаясь нарушения». Как правило, товарные знаки помогают правообладателям запретить незаконное использование домена со схожим названием.

Именно так произошло в деле о товарном знаке «NIOB FLUID».

Компания НИОБ ФЛУИД, чешский изготовитель арматуры для пищевой, химической и фармацевтической промышленности с 1992 года, обнаружила, что компания ООО «Модус сталь» зарегистрировала доменное имя niob-fluid.ru.

В результате судебного разбирательства чешская компания отстояла права на доменное имя, сходное с ее товарным знаком.

Права на внутренние разработки (служебные произведения)

Программное обеспечение, созданное работником в пределах своих трудовых обязанностей, считается служебным произведением. Авторские права на служебное произведение принадлежат автору. Однако, исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное

Если работодатель в течение трех лет не начнет использование произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит работнику о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается работнику-автору (ст. 1295 ГК РФ).

Таким образом, по закону права на служебные произведения, включая программное обеспечение, а также сопутствующие материалы и разработки (архитектура, дизайн, документация), принадлежат работодателю только в том случае, кода такие произведения созданы штатными работниками в пределах установленных трудовых обязанностей, переданы работодателю и работодатель начал их использование либо засекретил в течение лет с даты передачи.

Поэтому в настоящий момент не достаточно, что программный продукт или его часть созданы:

• работником по трудовому договору;
• в рабочее время и/или на оборудовании работодателя;
• на основании конкретного служебного задания.

Обязательно необходимо выполнение поручения работодателя в рамках служебных обязанностей такого сотрудника и передача результатов. В противном случае права на результат работ сохраняются у автора в полном объеме.

Например, если работник (автор) принят в организацию на должность менеджера проектов и участвует, в том числе, в создании программного продукта, используя имеющиеся навыки программиста, по умолчанию права на код, написанный таким сотрудником во время работы, работодателю не переходят.

Это связано с тем, что в законодательстве отсутствует описание должностных обязанностей менеджера проектов. В Едином тарифно-квалификационном справочнике специалистов (ЕТКС) нет такой должности, а в трудовом договоре с сотрудником указываются общие обязанности.

С учетом этого в должностную инструкцию менеджера проектов наряду с основными обязанностями по управлению проектом могут включаться дополнительные обязанности по программированию, разработке архитектуры, дизайна (в зависимости от его навыков).

Аналогичным образом обстоят дела с подавляющим большинством должностей, занимаемых сотрудниками ИТ-компаний, разрабатывающих программное обеспечение.

Нормативные акты не содержат описания трудовых обязанностей продюсера, гейм-дизайнера, архитектора, тим-лидера, продакт-менеджера и прочих уже устоявшихся названий должностей. Для исключения данного пробела в организации должны составляться должностные инструкции по каждой творческой профессии, если итогом работы по ней могут быть результаты интеллектуальной деятельности

Похожие проблемы с пробелами в законодательстве могут возникать и при наличии наименования должности в ЕТКС. Несмотря на то, что ЕТКС содержит описание должности «инженер-программист» , в нем отсутствует указание на конкретные языки программирования. Должностная инструкция программиста должна конкретизировать круг их трудовых обязанностей применительно к конкретным предметам разработок.

Существует множество языков программирования и используемых технологий, а также прикладных объектов разработок. Они существенно отличаются. Поэтому программисту PHP нельзя вменить в обязанность разработку программного приложения на Java.

Второе, в чем может помочь свидетельство – продажа прав на программу

Большинство серьезных инвесторов и партнеров не будут заключать сделки в отношении вашего ПО, если у вас оно не зарегистрировано.

Комментарий Елены Купцовой, патентного поверенного РФ №1264 и евразийского патентного поверенного №406

«Код в данном случае выступает как объект авторского права, по аналогии с книгой или картиной. В случае спора, если автор убежден, что его код незаконно использовали, проводится экспертиза зарегистрированного кода с кодом, нарушающим права, и принимается решение о сходстве или различии.

Для бизнеса эта процедура нужна в трех случаях:

1. Работа по госконтракту – нельзя участвовать в тендерах с незарегистрированным кодом. Хотите автоматизировать работу отдела в «Газпроме» или внедрить систему доступа для «Московских ярмарок»? Будьте добры зарегистрировать программу.
2. Передача прав по лицензии или продажа. Нужно подтверждение, что код принадлежит вам.
3. Постановка на баланс для дальнейшей оценки и увеличения структуры активов».

Что происходит в сфере обращения программ для ЭВМ

Вникнув в глубокий смысл этого судебного дела, все производители программ для ЭВМ испытают недоумение.

Все компании-разработчики предоставляют в пользование свои программы по лицензионным договорам с правом воспроизведения. Почти каждому пользователю нужно изменять лицензионную программу под свои задачи. Часть этих правомочий на изменения описана в ст. 1280 ГК РФ.

Для того чтобы квалифицированно изменять программы, пользователи заключают договоры технической поддержки с правообладателем программы. В ходе техподдержки вносятся изменения в программу, устанавливаются обновления, но все это никак не влечет переход исключительных прав на лицензионную программу с внесенными в нее изменениями к пользователю из-за того, что пользователь заказал и оплатил работы/услуги по техподдержке.

Для применения п. 1 ст. 1296 ГК РФ договор должен не просто «быть направленным на создание произведения», а «прямо предусматривать создание совершенно конкретного произведения».

Если договор имеет широкий предмет работ и в т.ч. направлен на создание произведения, но не предусматривает задания на создание конкретного произведения, то к отношениям сторон должна применяться ст. 1297 ГК РФ, в соответствии с которой исключительные права на созданные в рамках такого договора РИД принадлежат исполнителю, а заказчик совершенно безвозмездно вправе их использовать на условиях безвозмездной лицензии.

Зачем еще регистрировать ПО в Роспатенте?

Без регистрации в Роспатенте не получится внести программу в реестр Минкомсвязи. О чем речь? О реестре программ для ЭВМ и баз данных.

Зачем включаться в реестр, что даст такое включение? Причины, в основном, экономические:

• регистрация в реестре является обязательным условием получения государственного финансирования, получения грантов;
• регистрация выступает дополнительным требованием для участия в тендерах на поставку ПО предприятиям с госучастием. Иными словами, чтобы работать, например, с ПАО «Россети», мало иметь ПО, отвечающее поставленному техзаданию: ПО должно быть зарегистрировано в реестре;
• все виды программного обеспечения и баз данных, внесенные в реестр российского ПО, освобождены от уплаты НДС.

Примеры патентов на решения в ИТ-сфере, зарегистрированные в России

Пример: ИЗ №2687221 (fips.ru) – определение пользователя Wi-Fi по звонку

Патент охраняет решение, связанное со способом идентификации пользователей Wi-Fi сетей с помощью телефонного звонка.

Патент выдан на решение, связанное со сбором и систематизацией электронных сообщений

Фиг. 1

ИЗ №2726342 (fips.ru) – анимированные уведомления

Патент защищает интересную систему уведомлений: в отличие от классических push-уведомлений, в этой системе после получения сообщений на дисплее пользователя появляется анимированный персонаж.

Как вы понимаете, подобные объекты ИС можно зарегистрировать в Роспатенте, поставить на баланс и использовать как залог или способ увеличения активов.

В чем подвох? В сложности включения в реестр Минкомсвязи:

• в список программ могут попасть только те продукты, которые были разработаны и принадлежат компаниям с долей иностранного капитала не более 30%;
• при использовании в программе компонентов “иностранного происхождения” в регистрации может быть отказано. Например, нельзя использовать Mysql, нужен разрешенный аналог;
• в процессе регистрации эксперты Минкомсвязи проверяют правоустанавливающие документы и основания приобретения прав на программу, объем иностранного капитала софтверной компании и иные аспекты. Иными словами, если при проверке появились сомнения в российском происхождении программы или неверно указаны сведения об организации, регистрация может сорваться.

Более того, в случае отказа, подать повторное заявление можно только после устранения причин отказа и не ранее, чем через год.

Дополнительные средства защиты

Существуют и другие средства обеспечения доказательств принадлежности вам разработки и защиты от копирования. К примеру, вы можете включить в программный код текст с указанием на вашу принадлежность и добавлением обозначения . Также код можно сделать узнаваемым путем включения в него намеренных ошибок, не влияющих на работоспособность.

Если ваша разработка включает в себя базу данных, стоит добавить в нее уникальный, отсутствующий в общем доступе элемент, который не несет функционального назначения, но может быть отслежен. К примеру, адрес несуществующей электронной почты. Это позволит подтвердить совершение копирования базы данных.

Общий вывод

Интеллектуальная собственность – инструмент, который позволяет защитить бизнес и получить дополнительный доход, а в случае неправильного оформления (или его отсутствия) – источник крупных материальных потерь.

Грамотное управление интеллектуальной собственностью:

1. Защищает бизнес от пиратов и конкурентов.
2. Повышает инвестиционную привлекательность стартапа для инвесторов – как фондов, так и бизнес-ангелов.
3. Помогает подтвердить стоимость договора при продаже.
4. Позволяет обосновать размер франшизы или лицензии без вопросов со стороны налоговой и покупателей.
5. Позволяет получить финансирование от государства (через Гранты Минкомсвязи) и МСП, используя нематериальные активы как залог.

Поэтому регистрируйте и защищайте свои активы, или это сделает кто-то другой.

Итоговые выводы и пожелания

Данное дело подняло большой объем вопросов, терминов и толкований, по которым можно провести много дискуссий.

Если данная статья дойдет до сведения высшего судебного органа, то очень бы хотелось, чтобы Верховный Суд погрузился на предельную глубину данного дела и дал разъяснения судам и участникам гражданских отношений о следующем:

1. При рассмотрении дел о признании исключительных прав на объекты авторского права в дело обязательно должен быть представлен оригинал произведения, на который признаются права.
2. Исключительные права на производное произведение могут возникнуть в силу закона только у лица, имеющего право на переработку произведения.

Лица, не имеющие прав на переработку, могут приобрести исключительные права на производное произведение и включенное в него исходное произведение только в силу уполномоченного распоряжения правом на исходное произведение.

3. При разрешении спора, в целях установления факта наличия переработки (модификации), необходимо осуществление сравнительного анализа оригинала исходного произведения и оригинала производного произведения.
4. При рассмотрении дел касательно модификации программ для ЭВМ необходимо понимать, что изменения, сделанные в функциях работы программы, не всегда обусловлены изменением самого оригинала программы как произведения.
5. В случае неверности выводов, изложенных автором в этой статье, хотелось бы, чтобы Верховный Суд внес правовую определенность и дал участникам отношения прямые разъяснения о том, что, если иное не предусмотрено сторонами, в тех случаях когда исполнитель, имеющий права на переработку, осуществил переработку произведения по заказу другого лица (не имеющего права на переработку), исключительные права на производное произведение принадлежат лицу, заказавшему создание производного произведения.